用益-信托经理参考:房地产信托和通道业务接连被限,信托业该何去何从?

时间:2019/08/19 06:43:03用益信托网

一周重点关注:

 

● 7月货币供应量M2同比增长8.1% 新增贷款1.06万亿

● 央行:改革完善贷款市场报价利率(LPR)形成机制

● 7月商品房销售面积环比降36% 房企收缩战线

● 银保监严查32城涉房贷款 房企以价换量先过限价关

● 3家券商成功试水大集合改造 首单花落东证资管

● 私募自查趋于常态化,下行周期合规风控成关注重点

● 中基协推出四项政策 推进私募领域对外开放

● 部分信托公司暂停通道业务 多公司制定通道业务压降计划

● 年内仅两家信托公司增资,同比出现明显下滑

● 今年以来有6家信托公司发生股权变动

● 不少信托公司加大对政信业务和消费金融业务的投入

● 信托业布局金融科技提速 区块链技术助力家族信托

● 深圳银保监局:核准姚贵平任平安信托董事长

●【观察】信保合作7年来复合增长率达80%

●【观察】旧城改造有望成为房地产信托下半年发力点

●【干货】国内家族信托真能隔离债务风险吗?


一、财经视点

 

■ 7月货币供应量M2同比增长8.1% 新增贷款1.06万亿

央行消息,初步统计,中国7月货币供应量M2同比增长8.1%,预估为8.4%,前值为8.5%。7月新增人民币贷款1.06万亿元,预估为12750亿元,前值为16636亿元。月末社会融资规模存量为214.13万亿元,同比增长10.7%。其中,对实体经济发放的人民币贷款余额为145.52万亿元,同比增长12.7%。增量为1.01万亿元,比上年同期少2103亿元。其中,对实体经济发放的人民币贷款增加8086亿元,同比少增4775亿元。


点评:从7月份央行公布的金融数据来看,不容乐观。新增贷款明显不及预期,除了货币传导机制外,房地产融资受到严控也是重要因素,在实体经济普遍不好的环境下,房地产贷款成为银行的主要投向,而一旦受到抑制,整个贷款增量下滑是必然结果。

 

■ 央行:改革完善贷款市场报价利率(LPR)形成机制

为深化利率市场化改革,提高利率传导效率,推动降低实体经济融资成本,中国人民银行决定改革完善贷款市场报价利率(LPR)形成机制。LPR形成机制是在原有一年期品种基础上增加五年期以上的品种,由各报价银行以公开市场操作利率加点方式报价。


点评:这些变化最终将使中国央行得以通过公开市场短期贷款的利率来影响整个经济和金融市场,类似于其他主要央行。目前,国际上大多数中央银行是通过银行借入的的短期利率来管理一个经济体的资金价格。

 

■ 7月商品房销售面积环比降36% 房企收缩战线

8月14日,国家统计局发布前7月房地产投资和销售相关数据。受持续加码调控的影响,投资、融资、拿地等多项数据的增速出现下挫,显示出整体市场上涨乏力。销售方面,今年1-7月份,商品房销售面积88783万平方米,同比下降1.3%,降幅比1-6月份收窄0.5个百分点。商品房销售额83162亿元,增长6.2%,增速加快0.6个百分点。其中,7月单月商品房销售面积为12997万平方米,虽然略高于去年同期,但比6月下降了35.9%。


点评:受楼市调控持续加码的影响,楼市正式进入下行通道中,综合考虑当前的各种因素,预计全国楼市还将持续降温,房企的资金压力将加剧,下半年市场将整体保持稳中有降,多项指标增速将有所回落。

 

■ 中央政治局:加快“房住不炒”长效机制建设

近日举行的中央政治局会议不仅再次强调“坚持房子是用来住的、不是用来炒的定位,落实房地产长效管理机制”,更明确指出“不将房地产作为短期刺激经济的手段”。从7月底至8月初,全国多座城市相继出台了新的楼市调控措施,引发各界广泛关注。如杭州市、南京市多家银行上调了房贷利率;合肥市则明确对问题多发房企,从严控制银行贷款、预售资金和备案价格。


点评:应准确理解和把握中央的精神,这里说的长效机制不是完全脱离各项调控措施另搞一套,而是在现有调控措施基础上的完善和健全。长效管理机制的落实建立既需要地方政府参与,也需要行业主管部门的统筹和协调,以避免各地过于各行其是、朝令夕改。此外,还要合理规划、部署租赁住房、共有产权房建设,完善住房市场体系和住房保障体系。

 

■ 债券市场对外开放加码 年内有望吸引外资3500亿

根据中央国债登记结算有限责任公司8月2日发布数据显示,截至7月末,境外机构持仓中国债券的规模再创历史新高,规模高达1.69万亿元,为外资连续第8个月增持中国债券。预计未来20个月,流入中国债券市场的海外资金规模约为1200亿美元(约为8500亿元),其中480亿美元(约为3500亿元)将在2019年年底前流入。未来五年,投资国内债券市场的海外资金流入规模或达7500亿至8500亿美元(约为5万亿元至6万亿元)。


点评:这是我国债券市场对外开放产生的效果。近年来,监管层不断完善债券市场对外开放渠道。目前,境外投资者可以通过QFII/RQFII、直接入市、债券通等多条渠道入市投资。未来,我国债券市场的对外开放程度仍还有很大潜力。

 

■ 多国国债收益率曲线倒挂吓坏股市,担忧全球经济衰退

8月14日,不仅美国2年期和10年期国债收益率曲线自2007年来首次出现倒挂,英国2年期与10年期国债利率也出现了自2008年金融危机以来首次倒挂,加拿大短长期国债亦出现全面倒挂。与此同时,除了美国三大股指全线暴跌,欧洲主要指数亦遭“血洗”。


点评:随着经济步入衰退的压力增加,倒挂的程度也将加深,美联储或不得不进一步转向。未来如果进一步宽松的货币政策落地,中国10年国债仍可能突破3%,达到2.8%的水平。

 

■ 关税税则委员会:美对华3000亿美元加关税中方将反制

针对美国贸易代表办公室宣布将对约3000亿美元自华进口商品加征10%关税,国务院关税税则委员会有关负责人表示,美方此举严重违背中美两国元首阿根廷会晤共识和大阪会晤共识,背离了磋商解决分歧的正确轨道。中方将不得不采取必要的反制措施。


点评:中美贸易战将是一个长期的拉锯战,大大谈谈、谈谈打打将成为常态。

 

二、同业新闻

 

■ 银保监严查32城涉房贷款 房企以价换量先过限价关

近日,多家媒体报道,银保监会办公厅已正式下发《中国银保监会办公厅关于开展2019年银行机构房地产业务专项检查的通知》,决定在北京、上海、广州、深圳、杭州等32个城市,对96家房地产信贷规模较大的机构开展房地产业务专项检查工作。《通知》要求,本轮检查内容主要为房地产信贷业务管理情况、房地产业务风险管理情况,以及信贷资金被挪用流向房地产领域、同业和表外业务情况等,并将严厉查处各种资金通过挪用、转道等方式流入房地产行业的行为。


点评:此次检查主要针对房贷规模大、房贷业务风险大、与高负债房企合作密切、与交易火爆楼盘合作的四类银行,体现了从金融领域稳地产的导向,也是房住不炒政策的进一步体现,预计有利于规范贷款资金流动,稳定房地产金融市场,并且对房企和购房者形成约束,规范购地购房行为。

 

■ 私募自查趋于常态化,下行周期合规风控成关注重点

由于私募爆雷事件的频繁发生,对私募机构的监管正在逐步趋严。近年来,监管和自律机构组织的基金管理人自查及检查正逐渐成为常态,自查及检查频率有所提高,涉及项目也在逐步增加。比如在2019年7月9日,北京证监局通过中国证监会北京局网站向辖区内私募发布《关于开展2019年北京辖区私募基金管理人自查工作的通知》。而在不久之前,江苏、浙江、湖北等地证监局也均发布了私募自查文件。


点评:监管趋严首先跟最近频繁发生的私募机构爆雷有关。而对还未出现爆雷情况的基金来说,组织自查十分必要。另外,目前行业中的私募机构数量众多,质量参差不齐。机构自查是一种有效、可行的监管方式,同时,这也能帮助私募机构进行梳理,防范系统性风险的发生。

 

■ 3家券商成功试水大集合改造 首单花落东证资管

券商大集合改造迎来突破性进展。8月16日,中国证监会官网显示,东方红7号集合资产管理计划获准变更注册为东方红启元灵活配置混合型证券投资基金。此外,国泰君安资管与中信证券也于近期收到证监会下发的同意集合资产管理计划合同变更函。随着行业内首批3家头部券商资管大集合改造的推进,券商资管公募化也将进入实质操作阶段。根据大集合改造的相关要求,有公募资格的券商可以直接将产品转成公募基金。对于尚无公募牌照的券商而言,在向证监会提交大集合产品合同变更申请后,合同期限原则上不能超过3年,因此产品运作还将会有一定的变数。


点评:这几家券商主要还是先探路,所以会先拿几只容易改造的产品试试水。产品改造过程涉及方方面面,要修改协议,还要做好和持有人的沟通,很难一次性推进所有产品,后续大概率还会分批次进行。

 

■ 保险资管半年报:债权、股权计划注册规模达2.7万亿

保险资管产品具有交易架构清晰、投资链条短、直接对接实体项目等优势,债权投资计划、股权投资计划等已成为险资支持实体经济的重要载体和渠道。数据显示,截至2019年6月末,债权投资计划和股权投资计划共注册(备案)1161项,合计规模达2.7万亿元,此外保险私募基金注册规模1613亿元。

 

■ 中基协推出四项政策 推进私募领域对外开放

8月9日,中国证券投资基金业协会官方网站发布信息显示,为积极稳妥推进私募基金领域对外开放,在中国证监会指导下,基金业协会推出4项具体配套政策,一是明确外资私募实际控制人可以是受境外金融监管部门监管的境外机构;二是明确外资私募基金投资参与银行间债券市场的标准;三是为外资私募外籍高管和投资经理开设英文从业资格考试;四是放开外资私募产品参与“港股通”交易限制。

 

■ 私募违规“触目惊心” 8月已有22家私募被采取监管措施

近期,监管雷厉风行,对多家问题私募开出监管罚单。8月以来,已经有厦门、宁夏、湖南、福建等四地证监局对22家私募机构采取行政监管措施,责令改正或开具警示函。通过梳理发现,私募主要出现的违法违规行为涉及产品备案、投资者风险评级、报送财务报表等,还有一些值得注意的,包括未如实报告所管理私募基金从事委托贷款业务等投资运作情况、募集资金未按协议约定投入使用、未确保投资资金来源合法、合同资料丢失、在投资者适当性告知时没有进行全程录音录像、向投资者承诺收益等。

 

■ 中信银行领年内银行业最大罚单 合计罚没2223.7万

中信银行和邮储银行近日均收到罚单,此次罚单也是今年以来银保监会针对银行业机构开出的首批罚单。其中,中信银行因13项违法违规行为,被合计罚没2223.7万元,金额刷新2019年以来银行业罚单最高处罚金额纪录。具体来看,此次“天价罚单”剑指中信银行在信息报送、贷款、理财等业务领域的违法违规行为。违规放贷占据中信银行被罚事由多条,其中两条涉及房地产业务,分别是“以流动资金贷款名义发放房地产开发贷款”和“未将房地产企业贷款计入房地产开发贷款科目”。

 

三、信托动态

 

■ 部分信托公司暂停通道业务 多公司制定通道业务压降计划

近期,监管机构要求部分信托公司严格遏制通道业务的无序扩张,同时严禁信托公司违反资管新规开展通道业务。据悉,多家信托公司近期收到监管部门窗口指导,控制通道业务规模。相关公司归属监管辖区包括东南、中部、西南、华北等等。


点评:针对通道业务的监管政策由来已久。2017年末颁布的55号文要求规范银信通道业务,2018年4月资管新规正式颁布抑制通道业务,到2018年8月17日,银保监会信托监督管理部发布《信托部关于加强规范资产管理业务过渡期内信托监管工作的通知 》,支持信托公司开展符合监管要求、资金投向实体经济的事务管理类信托业务,对于监管套利、隐匿风险的通道业务严厉打击。

 

■ 年内仅两家信托公司增资,同比出现明显下滑

据媒体梳理公开资料发现,截至8月15日,今年以来仅有两家信托公司完成增资,分别为光大信托和中原信托。而这和前几年增资的信托公司数目相比,有较大差距。据相关媒体报道,2016年至2018年,分别有21家、18家及13家信托公司完成增资。


点评:信托公司大规模增资已经告一个段落,在资管新规以及信托资产规模持续压缩的大环境下,未来信托公司重点将放在提升业务的质量上,而不是规模上,故对信托公司的资本金要求会大大回落。

 

■ 票据标准化来了!信托、银行理财、公募基金未来投资可期

近日,票交所发布《关于申报创设2019年第1期标准化票据的公告》明确:经中国人民银行同意,上海票据交易所股份有限公司创设标准化票据。随着票交所的顶层设计、运作逻辑、业务框架,都是朝着标准资产的交易方向发展。


点评:相信票据标准化被认定为“标”基本上已经毫无悬念。这将为未来所有资管计划投资票据打开非常宽广的大门,包括信托、银行理财、其他各类资管计划、公募基金投资票据或许将很快获得准入进入票交所投资标准化票据业务。

 

■ 不少信托公司加大对政信业务和消费金融业务的投入

根据媒体报道,在房地产信托业务发展受限后,不少信托公司加大对政信业务和消费金融业务的投入。在政信领域,信托公司蜂拥前往长三角争抢业务,直接导致当地政信业务融资成本较上月下降一个点。消费金融业务领域各家也在跑马圈地,蓝海渐成红海,行业内也传出挖角成熟信托公司消费金融团队的消息。

 

■ 信托业布局金融科技提速 区块链技术助力家族信托

近年来,随着金融科技被逐渐重视,金融场景的范围不断扩大。作为具有变革性的新一代信息技术,区块链技术与信托业的结合也愈加紧密。由于信托的信任基础、多元主体、中低频交易等特点与区块链本身的特性高度契合,区块链技术在应用于信托业务场景时有着相当大的优势。据悉,信托公司在供应链金融、家族信托等业务场景中均已有区块链成果落地。

 

■ 国元信托国资股东拟出清9%股权

近日,北京产权交易所披露的一则“某国企转让持有的某信托公司9%股权”,引起市场关注。而从项目披露的信息对比来看,此次被转让股权的信托公司疑似为安徽国元信托有限责任公司。而此述转让国元信托股权的为皖投资管。北京产权交易所的李女士则表示,该项目处于招商阶段,先与转让方进行沟通洽谈,后续再由转让方决定是否挂牌出售。若此次股权转让如果完成,皖投资管将出清所持有的国元信托的全部股权。

 

■ 深圳银保监局:核准姚贵平任平安信托董事长

近日,获中国银行保险监督管理委员会深圳监管局批复,平安信托党委书记姚贵平出任平安信托董事长。今年6月3日,平安银行原副行长姚贵平加盟平安信托,并担任平安信托党委书记。姚贵平是资深银行家,在银行业拥有近40年从业经历,自2007年从工商银行加盟平安,曾任平安银行深圳分行行长,总行公司业务总监、零售业务发展管理委员会常务副主任、行长助理、执行董事兼副行长。姚贵平是特殊资产处置专家,在对公业务、风险管理及资产业务等方面有着丰富的经验,在平安银行资产清收、对公业务发展上做出了卓越的贡献。

 

■ 金谷信托总经理周思良卸任 副总武泽平代为履职

近日,中国金谷国际信托有限责任公司披露总经理变动的公告。公告显示,经金谷信托2019年8月8日第八届董事会第一次会议审议通过,因工作调动,周思良不再担任金谷信托总经理职务,公司副总经理武泽平代理总经理职务。金谷信托表示,此变动不会对公司正常经营造成影响。

 

四、市场观察

 

■ 信保合作7年来复合增长率达80%

信保合作具有深厚的合作基础,还有很好的合作条件和合作潜力,双方是理念相通、功能互补。从数据上看,2012年保险资金放开了对集合信托资金的投资,当年投资不足300亿元;到2019年6月,共有154家保险机构持有50家信托公司发行的1681支信托产品,规模共计1.36万亿元,7年来的复合增长率达到了80%。


行业观察:

1、保险资金投资信托呈现如下特点:一是主要投资了高信用等级的融资类信托产品。二是投资的主体主要还是寿险公司,占到八成以上。三是期限上主要是1-3年为主。四是收益率相对稳健。五是资金投向以工商企业和金融机构为主。

2、前不久银保监会发布了保险资金投资集合信托的一个事项的通知,其实对原有的监管规定做了一个相应的调整,主要是几个方面:第一,结合实际,对信托公司的准入进行了一定的放宽,同时强调信托公司应该承担主动的管理责任,这就意味着要禁止通道业务。第二,明确了可投资的资产,条文上很清楚。第三,明确了信用评级的要求,增加了免征信的条件。第四,禁止投劣后级,有一些相应的比例限制,强化了风险应对的责任。第五,对个人的投资者适当性管理、强化保险资管机构的主体责任,以及资管新规下对于新老划段方面明确了相关的要求。

3、保信合作过去发展很快,未来还有很广阔的发展前景,目前保信合作还是集中在基础设施、工商企业信托贷款这些领域,未来可以在零售消费、综合金融等领域拓展。从目前的合作方式来看,基本就是保险资金投资集合性资金信托,未来还有产品代销、保险金信托业务,甚至保险公司可以为信托产品提供信用保险服务等方式,都可以来合作。

 

■ 旧城改造有望成为房地产信托下半年发力点

如果说7月数据的掉头向下已经显示出房地产信托的下行周期,那么8月前半月的数据只能用急转直下来形容当下的房地产信托业务。自“23号文”以来,一系列的监管措施似乎已经让房地产信托业务降至冰点。但厘清此次监管细节,或许更有利于观察当下房地产信托面临的境况。


行业观点:

1、和历次对房地产信托的严控相比,本次的控制更加严格,基本上控制住了所有的房地产信托模式,可以看出监管部门规范房地产信托业务的坚决。

2、未来,旧城改造类业务有望成为信托公司下半年的业务发力点之一,此次监管并没有对房地产采用“一刀切”,旧城改造、城市更新等项目不受《中国银保监会信托部关于进一步做好下半年信托监管工作的通知》(信托函〔2019〕64号)的约束。

3、近期监管部门在摸查棚改、旧改、城市更新等项目数据,不排除后续纳入房地产规模管控。

4、房地产是资金信托的主要投资方向之一,因此“64号文”的下发将在未来一段时间内对信托行业的业绩带来影响。对于一些高度倚重房地产信托业务的信托公司来说,下半年的业绩压力会相对较大;但对于那些业务结构相对均衡的信托公司来说,更容易消化负面冲击。

 

■ 一周信托、资管产品市场综述

信托:

1、本周集合信托成立市场小幅回暖,成立规模有所回升。据公开资料不完全统计,本周共有95款集合信托产品成立,数量环比增加10.47%;募集资金91.00亿元,环比增加27.56%。

2、本周集合信托发行市场回暖,发行规模反弹突破350亿元线。据公开资料不完全统计,本周共42家信托公司发行集合信托产品195款,环比增加5.41%;发行规模355.50亿元,环比增加23.54%。

3、本周房地产类信托成立规模大幅反弹回升,基础产业类信托募集成立规模稳步增长,金融类和工商企业类产品募集规模有较大幅度下滑。据统计,本周金融类集合信托募集资金14.57亿元,环比减少30.93%;房地产类信托的募集规模33.21亿元,环比增加2.53倍;基础产业类集合信托募集资金34.34亿元,环比增加34.81%;工商企业类集合信托募集资金8.87亿元,环比减少38.24%。

 

资管:

本周券商资管产品发行数量12款,比上周增加1款;发行规模10.8亿元,较上周减少0.1亿元;基金子公司集合资管产品发行规模为3.32亿元,较上周增加1.32亿元,产品发行数量为4款,与上周持平;期货集合资管产品发行数量为1款,较上周持平。

 

五、干货推荐

 

■ 国内家族信托真能隔离债务风险吗?

 

一、案例

 

家族信托委托人企业家A于2016年以合法所有的1000万设立家族信托,2018年以个人名义向B借了500万,后由于企业经营不善,到期之后无钱偿还,并且B已经得知其设立信托之事,于是将A起诉至法院,请求法院撤销信托,偿还借款。如果你是法官,该如何断案?

 

二、家族信托隔离委托人债务风险的依据-信托财产独立性

 

信托核心功能之一在于隔离风险,比如委托人破产风险,委托人债务风险等等,而其中最重要风险之一就是委托人的债权人债务追索风险。如何能隔离追索风险,简单讲源于委托人交付信托财产设立信托之后,信托财产即和委托人“分家”完成“门户自立”,财产独立是信托制度的“压舱石”,我国《信托法》第2条关于信托的定义也确认这一信托基本原则:“本法所称信托是指委托人基于对受托人的信任,将其财产权委托给受托人…”

 

在《信托法》立法的前后8年里,《信托法》草案虽三易其稿,但对于信托财产要脱离委托人这一基本原则是不变的,只是对财产转移方式有过争议,《信托法》草案一表述为“委托人将财产权转移给受托人”,草案二、三以及最终通过的法案均表述为“委托人将财产权委托给受托人”,《信托法》起草组成员周小明博士在《信托制度:法理与实务》一书解释为何要将“转移给”改成“委托给”,是为避免与我国民法“一物一权”制度相冲突,“委托给”只是形式用词不同,并没有改变委托人需要将财产权转移给受托人的实质,正确的理解应当是“委托+给”,其中“给“是将财产所有权转移给受托人的行为。

 

《信托法》第15条:信托财产与委托人未设立信托的其他财产相区别。《信托法》第15条与《信托法》第2条是我国信托可以隔离委托人债务风险的核心依据。转移给受托人之后,信托财产即从委托人自身财产中分离,如果委托人的债权人向其追要欠款,这部分信托财产是“安全”的,这就是信托隔离委托人债务风险功能,而就这样一个属于信托应有的“普世功能”在中国信托实践中时常受到质疑,其中不乏法律专业人士及信托从业者。

 

三、家族信托债务隔离功能的挑战-撤销权

 

如果说《信托法》第15条是从法律角度支持了信托财产的独立性,给了委托人以“法律武器”以对抗债权人追索信托财产,那么《信托法》第12条则是同样给了债权人一把反制武器,是悬在委托人头顶的“达摩克利斯之剑”。

 

《信托法》第12条:委托人设立信托损害其债权人利益的,债权人有权申请人民法院撤销该信托。人民法院依照前款规定撤销信托的,不影响善意受益人已经取得的信托利益。本条第一款规定的申请权,自债权人知道或者应当知道撤销原因之日起一年内不行使的,归于消灭。此条也称“诈害债权人条款”或“欺诈性条款”,也是被许多人认为中国信托难以隔离风险的依据之一。诸多误解,源于对理论掌握不牢以及实践经验不足。撤销权行使不仅有苛刻法律条件的,更有现实中诸多难处。

 

四、债权人行使信托撤销权难点-四个条件

 

《信托法》第12条规定的是债权人的“撤销权”,而撤销权的适用是有条件,若债权人不符这些条件,则“条件”同样可以作为委托人的“抗辩理由”,正所谓“以彼之道还施彼身”。

 

第一:从时间上看,债权须在信托设立之前,即“债权在前信托在后”才可能对债权产生损害,如上案例如果A先找B借了200万投资,亏损之后,再将全部资产设立信托,是典型逃避债务,损害了债权人利益。而如果A先设立信托后再找B借钱,亏损后无钱偿还,B无权追索信托财产,比如请求法院撤销信托,因不符合撤销权行使时间条件。如不先限定时间条件,后面债权可以撤销前面行为,等于承认狼和小羊故事中狼所说的“下游的河水污染了上游河水”,与理不符。

 

第二:从结果上看,设立信托确实损害了债权,“债权在前信托在后”是申请撤销信托的必要条件并非充分条件,即债权产生于前并不是意味着就可申请法院撤销。因为设立信托虽然导致委托人整体财产减少,但财产减少并不必然损害债权人利益,比如上述案例中A找B借钱200万后,便设立1000万家族信托,若设立信托后其仍有300万净资产,即使300万资产在债务到期之前全部亏损导致无钱偿还,亦不能申请撤销信托,因为在信托设立时点A净资产是足以偿债的,信托设立并未损害债权人利益。此处不仅是理解的难点,更是实践的难点。

 

如果“损害债权人利益”字面理解,设立信托导致偿债资产减少均损害了债权人利益,如本案中如果未设立信托,那么委托人将会有1300万净资产用于偿债,设立信托之后则仅剩300万净资产了,偿债能力大为减弱,从某个角度看也可以理解成损害债权人利益。问题来了,该如何理解法律本意呢?何为损害债权人利益?关键是如何界定债权人利益与委托人利益的“边界”问题,虽然此处争议较多,学说观点纷纭,但本文认为保护债权人“边界”不应无限扩张,这个平衡点在哪呢?

 

本文认为设立信托后留存净资产足以偿还债务即可,即只要委托人证明设立信托后留存金额够还债务就可以抗辩撤销权申请(这也与最高人民法院在《合同案件审判指导》中观点近似,下文详述),因为撤销权行使会解除一个市场交易行为,涉及第三人利益,而交易稳定性对于社会经济秩序异常重要,在经济生活中如果“买卖”双方要时刻担心即使交易成了也可能随时被撤销,人们交易的动力必将打折扣。

 

“边界”确定之后,那么债权人应如何保护自己利益,如本案中如果留存了200万,信托设立后净资产足以偿债,但其后确实是亏损了,如果200万是正常投资亏损,那么债权人应该“认栽”,毕竟投资有风险,当然这时候不影响债权人行使追偿起诉的权利。如果200万是被委托人故意转移或者其它手段恶意逃避债务,则符合《合同法》第74条中撤销权:因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。简而言之债权人应把关注点和“抓手”放在设立信托后“净资产”。

 

第三:从方式上,债权人需向法院起诉请求撤销,不可以自己直接撤销,这与民法上撤销权行使方式保持一致,因为撤销的法律后果严重,其破坏了交易稳定性,如果不提高“行权门槛”,任由权利人自己行使,将导致经济秩序不稳,根据“谁主张谁举证”,债权人需承担举证责任,证明设立信托后“委托人净资产不足以偿债”,而由于信息不对称,债权人取证难度较大,故此时适用‘’举证责任倒置”更合理(此处亦可参照《合同法》第74条中撤销权,此处撤销权与信托法中撤销权立法本意一致,都为保护债权人利益,最高人民法院在《合同案件审判指导》336页中表达了对“净资产”作为判断标准的认同但也对举证难度表示了忧虑,也主张可“举证责任倒置”,原文概意如下:“"净资产"标准较为明确,但原告举证存在困难,对此应当适用举证责任倒置,即债务人证明在转让财产后仍有资力偿还该债务。如不能证明则债权人可行使撤销权”)。

 

除上述原因之外,适用“举证责任倒置”还有以下两理由,首先是债权人本身就是“权益受害方”,一般被伤害之后才会起诉,即使举证责任倒置给委托人,债权人也多不会滥用诉权。其次委托人对自己财产状况更清楚,举证更方便,若为法人主体,更是有财务信息,当然若委托人是自然人,由于财产状况一般不会系统记录,所以举证也会困难,法院应考虑这一情况,合理分配责任,公平裁判。

 

第四:从期限上看,申请权自债权人知道或者应当知道撤销原因之日起一年内不行使的,归于消灭。本条规定了权利行使期限,敦促债权人及时行使权利,过期作废。

 

以上为债权人撤销权的四个法律条件,也是债权人行权的法律难点所在,除此之外还有现实难点,撤销权行使的前提是债权人获知债务人设立信托,而目前我国并未建立相关信托委托人公示制度,出于保护委托人隐私,料想近期亦不会要求所有信托必须对外公示披露委托人信息,可见债权人无法通过稳定渠道获知债务人设立信托的,只得寄希望债务人主动披露、媒体爆料或者财产监控来获知信息,无疑,这一切都对债权人行使撤销权构成实质障碍。

 

五、结论

 

本文主要分析了家族信托债务隔离功能,亦是委托人最在乎的风险隔离功能之一,也是家族信托架构的价值所在。从“证成”角度而言,《信托法》相关法条对债务风险隔离功能做了肯定,于法有据,有法可依。从“证否”角度,虽然法律赋予了债权人信托撤销权,但为保障交易稳定以及信托隔离功能,对撤销权做出了种种法律要求,加上债权人现实中行权难度,也无意中强化了隔离的实际效果,但是法律不可能完美无缺,遭遇法律与实践“纠结点”时,法官往往会运用自由裁量权,努力维护心中的正义,所以即便债权人“撤销权”运用有现实难点,家族信托委托人以及受托人也不应大意,要做好被债权人“挑战”的准备,留足“反击”的充分证据,“护持”家族信托财产独立性。可以预见,中国家族信托在经历过诸多“挑战”之后,会更加成熟,其架构优越性被更多人接受。

 

来源:家族管家



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作者:用益金融信托研究院
来源:用益信托网

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