用益信托网

满足以上两条标准的信托，发生权利义务纠纷或其他仲裁、诉讼事项，才能适用离岸地法律处理，称之为离岸信托或者外国信托。

基于以上定义，在设立离岸信托的过程中，必须注意以下几个方面：

第一，明确约定准据法。设立离岸信托，一定要在信托文本中清晰界定所适用的域外法律，避免纠纷发生后，法院通过自由裁量权适用与委托人意图不符的法律。

第二，强化离岸因素，减少在岸因素。比如，选任境外受托人、装入境外资产等，避免其他国家主张管辖或排除约定法律的适用。

第三，提前进行税务规划。各国税法对离岸信托的税收待遇差异较大，需提前咨询税务师等专业机构，充分利用离岸地税收优惠政策，确保税务合规。

02 离岸信托的功能和优势

离岸信托作为近年来高净值人群常用的法律架构，非常灵活，可以实现多种多样的目的。具体可以归结为以下四类：风险隔离和资产保护、遗产规划与财富传承、税务筹划和企业境外上市融资。

（1）资产保护和风险隔离功能

一些离岸金融中心非常注重对信托委托人的保护。比如，拒绝执行外国法院的生效判决，或者是给债权人撤销信托设置严格的期限限制、或条件障碍等等。

比如，库克群岛就规定：国际信托并不因委托人的破产而无效或可撤销，债权人如果要证明存在欺诈，必须以“排除合理怀疑”的标准，举证委托人是基于对该原告的欺诈意图才将资产转移到信托，并且这一转移行为导致了委托人的破产。英属维尔京群岛也有类似的规定，对债权人行使撤销权设置了严格条件。

另外，债权人也可能会因为离岸诉讼的时间成本、机会成本或经济成本过高，或者当地严苛的追索条件，而放弃向设立离岸信托的债务人进行索赔。

值得注意的是，以上说的是合法防范债务追索风险。如果委托人是处于恶意逃债，那么通常各国法律都不会帮助恶意逃废债务。

此外，离岸信托的资产保护功能也会受信托类型的限制。不可撤销信托具有债务风险隔离、资产保护等功能。但是，可撤销信托通常资产保护功能较弱，难以实现家企之间的风险隔离。

（2）避免复杂的遗嘱认证程序

一般来说，在国外，进行遗嘱认证至少需要9个月以上的时间才能完成，如果在不同国家投资不同类型的资产，那么很可能需要2年才能完成遗嘱认证，而且认证成本高达财产总价值的4%-6%。

在有继承限制的国家，离岸信托可弹性安排资产传承，避免财富遭遇到复杂的遗嘱认证程序，在委托人去世时可以避开遗嘱认证，确保受益人能够尽快继承应继承的遗产。

（3）资产分配保障和遗产规划功能

一些国家都有“强制继承”法律，要求其公民的遗产必须包括某些继承人，但是公民可能不希望这些家庭成员作为继承人。

而离岸信托具有非常灵活的资产分配保障机制。一方面，可预先安排分配给直系血亲、家庭成员、亲友甚至慈善机构，有效避免身故后的财富继承纠纷，确保个人意愿得以执行。另一方面，部分离岸地具有不受强制继承法约束的资产保护机制，比如，中国香港和新加坡的“受托人法”都包含反强制继承条款，给这部分客户提供了自由选择空间。

（4）灵活选择离岸地并设计信托架构

在离岸信托中，委托人可以选择对自己更为有利的法律，利用独特的离岸地信托及司法制度，达成在本国难以实现的目的。

比如，英国判例法要求股权信托的受托人介入到持股企业的经营管理中，导致受托人不得不面临重大经营风险，而英属维尔京群岛等离岸地信托法明确禁止受托人介入到持股企业的经营管理活动，从法律上免除了受托人的这类受信义务。

（5）全球化资产配置 

伴随移民趋势、全球资产配置理念普及及企业国际化进程，大量个人资产出海。高净值人士出于生活便利与分散风险的需要，通常会对这些资产进行全球化配置。

离岸家族信托的受托人多为专业的信托公司，具备强大的专业服务能力，配备庞大的专业团队，而且，具备良好的信用和丰富的管理经验，可按照委托人的意愿需求进行多元化海外投资，实现其全球化资产配置并分散风险的目的。

（6）方便企业海外上市融资

国内民营企业普遍存在融资难、融资贵的问题，不少家族希望通过上市来融资，但是在我国大陆，不论是主板、中小板、创业板还是新三板，上市条件都非常严格。因此，一些企业选择海外上市融资。

而离岸信托架构通常是中国企业海外上市的标准配置，它可以防范公司实控人变动、发生意外或婚姻变故等情况对企业上市造成不利影响。我国香港地区、新加坡以及美国等国家和地区都接受信托架构的安排。

（7）对外具有保密性

与国内信托相比，离岸信托一般无须向政府机构登记，也不需要公开披露，信托设立人及受益人的资料和利益对外界都是保密的，保密性相对更高。

以全球知名的离岸金融中心为例，如百慕大群岛、英属维尔京群岛、开曼群岛等，对当地信托的委托人和受益人的信息均采取保密措施。在处理某些不方便以个人名义办理的海外投资交易或家族事务时，离岸信托成为方便得力的选择。

（8）灵活选择税收环境友好的离岸地

为了吸引全球资本，很多离岸地都对外国人设立信托出台了特殊的税收减免或优惠政策，可以通过分红保单、基金、股票、债券等投资工具获得资金收益减轻甚至豁免本国境内的所得税、资本利得税、赠与税、财产税、遗产税等。

运用离岸信托强大的税务筹划功能，可以使得信托投资收入及资产价值得到更多的回报和更大限度的增长。同时，在家族财富传承过程中又可以进行税务筹划。在这方面，美国FGT信托、加拿大祖母信托、香港信托以及新加坡信托都因为有着非常强大的税务筹划功能而深受高净值人士的喜爱。

03 离岸信托规划时需要关注的风险

当然，离岸信托的功能或价值的发挥，需要建立在合法合规与精心设计的基础之上。在现实生活中，很多人却忽视了这一前提。离岸信托也有其适用的边界，通常只适用于具有海外资产或其他涉外因素的人群。

离岸信托的风险集中体现在设立及管理、运行等环节之中，可能遇到的风险至少包括法律陌生风险、法律冲突风险、税务风险以及选任机构不当等其他风险。

（1）不熟悉域外法律而引发的违法风险

信托制度起源于英美法系，离岸地由于历史原因，其法律制度与英国普通法制度非常相近，但与大陆法系有较大差异。就算是都属于英美法系，不同离岸地之间的法律法规也存在明显的差异。

因此，就算是专门从事域外法律工作的专家，也很难做到对离岸地法律法规了如指掌。在一些情形中，委托人家族、受托人机构等可能因信托违法而受到严厉的处罚。

比如，国际上对于洗钱、资助恐怖主义犯罪审查极为严格，在设立离岸信托之前，各国都要求对委托人资金来源的合法性进行尽职调查，委托人也必须如实说明资金的合法来源，并提供相应的材料。如果这一环节出现问题，相关机构或个人可能面临巨额罚款或刑事责任，导致设立信托无效，或者信托违法，导致信托目的落空。

（2）不同地域之间的法律制度冲突，引发的不确定性风险

在离岸信托中，委托人、受托人、受益人、信托财产所在地、信托管理地等五大基本要素，可能指向的司法辖区截然不同。如果，信托合同没有明确约定司法管辖区及适用的法律，一旦发生诉讼纠纷，由哪里管辖及适用哪里的法律，存在较大的不确定性。不同地区的法律，对于同一讼争事项，往往规定也不尽不同。实践中，参与诉讼各方会向有利于自己的司法辖区主张权利，而相对方则会千方百计提出管辖权异议及法律适用异议。

除了信托合同没有约定外，信托当事人约定不明确、约定无效时，也同样会出现司法管辖区及所适用的法律不确定的问题。

因此，对于存在多个涉外因素、可能由多个司法辖区管理并适用不同法律的离岸信托，建议在信托合同中提前规定并明确司法管辖区及适用的法律。

（3）全球税务透明化下的税务风险

离岸信托诞生之初，规避本国税收是委托人的重要目的之一。近年来，随着全球税务透明化成为一种趋势，尤其是美国的FATCA和世界经合组织（OECD）推行的CRS标准，对利用离岸信托避税造成了重大冲击。

开曼群岛、英属维尔京群岛等地纷纷颁布实施经济实质法案，对公司实质权益所有人进行严格的穿透识别，而且在持续推进将公司登记簿等信息对外公开。现如今，想继续利用离岸地的信息不透明、严格保密等来实现资产的隐匿，显然不再可能。

（4）机构选择不慎、维权困难等相关风险

国内高净值人士通常对离岸地的法律是比较陌生的。在设立离岸信托时，不得不完全依赖于信托公司、财富管理机构、家族办公室等专业的服务机构。家族成员也需要借助专业机构的帮助，适当介入到家族财产的传承和管理当中。但是，一旦机构选择不慎，很可能会影响信托的顺利运行。

此外，对于设立离岸信托的人来说，还可能面临维权困难的风险。如果境外受托人或其他主体侵害了信托或受益人的利益，当事人之间的纠纷需要适用信托所在地的法律。而一些离岸地可能不承认、不执行外国判决，或者要求外国判决办理登记或在离岸地重新提起诉讼。由于存在语言障碍、路途遥远、律师费用高昂，加之某些离岸地法律对本国居民或财产的特殊保护，信托当事人维权并不容易。

如同硬币的两面，离岸信托并不是有利无害的法宝，也并不是一个适合所有人的架构。离岸信托能否发挥作用和价值，取决于家族整体的目标。家族在进行境外遗产规划与财富传承安排时，需要咨询专业的海外信托、法律及税务等各方面的专家，尽可能让离岸信托的架构及顶层规划，能够实现多样化的需求，将不利影响降到最低。